Page 334 - מתנת משה חלק ה - הרב יצחק מנחם קרלינסקי
P. 334
משה 'ו גריש ' -ה הלע מתנת שלד
ובאמרי בינה דיני הלואה סימן מ"ה) ,וכן הוא בנחל ושמא לאו ברי עדיף ,ולמרות זאת האשה נאמנת כי
יצחק (חושן משפט סימן ע"ה אות כ' סוף ענף ג', מצטרפת לטענת ברי גם חזקת הגוף ,כי הרי האשה
ובסימן נ"ט אות ב' ,ובסימן צ"ב אות ו' סוף ענף א') נולדה בתולה אלא שהבעל טוען שהיא נבעלה,
חזקת הגוף קובעת שהשינוי היה בשלב מאוחר
להגאון רבי יצחק אלחנן ספקטור זצ"ל. יותר דהיינו לאחר הקידושין ,ומאחר ולטענתה
של האשה מצטרפת גם חזקת הגוף לכן סברו רבן
כגישה זו שברי בצירוף חזקת מרא קמא
מועילה להוציא מהמוחזק בממון כשהוא טוען רק גמליאל ורבי אליעזר שהאשה נאמנת.
שמא ,כן מתבאר גם מדברי נתיבות המשפט (סימן
קמ"ח ס"ק ג') שכתב "אם טוען על מטלטל ידוע מגמרא זו אנו למדים שטענת ברי גוברת
שהוא שלו [מי שטוען טענת ברי על חפץ שהיה כאשר מצטרפת לטענה זו כח נוסף כחזקת הגוף,
ידוע שהוא שלו ,כך שלזה שטוען ברי יש לו גם והוא הדין שכאשר מצטרפת חזקת מרא קמא
חזקת מרא קמא] ,והלה מוחזק וטוען איני יודע
[ואילו הנתבע המוחזק בממון אינו אלא שמא] ,לא לטענת ברי ,טענת ברי תתקבל.
מועיל תפיסה בברי ושמא [התפיסה אינה מועילה
לו ,והממון יוחזר למרא קמא הטוען ברי]" ,והאריך שיטת האחרונים
בדבריו בגידולי שמואל (בבא בתרא דף כ"ח עמוד
כדברי הדברי המשפט נכתב גם בספר של בנו
א'). הגאון רבי יצחק איצק אויערבאך זצ"ל (דברי חיים
דיני תפיסה סימן ט') בשם בנו הגאון רבי מאיר
וכן מפורש בדברי הגאון רבי שמעון יהודא אויערבאך זצ"ל [מחבר הספר אמרי בינה ששימש
שקאפ זצ"ל (שערי יושר שער ה' פרק כ"ד) "ולעניות כאב"ד ירושלים עד שנת תרל"ח] ,והגאון רבי מאיר
דעתי הוא פשוט ,דברי עם חזקת מרא קמא מהני אויערבאך זצ"ל האריך בסברא זו גם בספרו אמרי
בינה (דיני טוען ונטען סימן ז' ד"ה וראיתי לאאזמ"ו,
להוציא מן המוחזק שטוען שמא".
-ג-
הכרעת הרמ"א
כ"ח עמוד ב') שטענת ברי גוברת כאשר מצטרפת התבאר שדעת נתיבות המשפט (סימן קמ"ח ס"ק
לזה חזקת מרא קמא ,וכן מתבאר מדברי הרמב"ם ג') ,ודברי משפט (סימן ע"ט ס"ק ד' ,וסימן קפ"ג ס"ק
(פרק ב' מהלכות שלוחין ושותפין הלכה ו') ,וכן נפסק ה') ,אמרי בינה (בהגהה בדברי חיים דיני תפיסה סימן
ט' ,ובאמרי בינה דיני טוען ונטען סימן ז' ד"ה וראיתי
בשולחן ערוך (חושן משפט סימן קפ"ה סעיף ה'). לאאזמ"ו ,ובדיני הלואה סימן מ"ה) ,ונחל יצחק (חושן
משפט סימן ע"ה אות כ' סוף ענף ג' ,ובסימן נ"ט
השגת הראב"ד והכרעת הרמ"א אות ב' ,ובסימן צ"ב אות ו' סוף ענף א') ,שערי יושר
(שער ה' פרק כ"ד) ,וגידולי שמואל (בבא בתרא דף
אלא שיש לתמוה שאמנם כן הוא דעת הרמב"ם,
וכן עולה מפסק השולחן ערוך ,אבל הראב"ד
