Page 332 - מתנת משה חלק ד - הרב יצחק מנחם קרלינסקי

‫משה‬ ‫א"י גישר ‪' -‬ג הלע‬ ‫מתנת‬ ‫שלב‬

‫לחבירו"‪ ,‬וכדרכו הולך בזה הרמב"ם כשיטת הרי"ף‪,‬‬ ‫דברי הגמרא שכתוב שם שהמקור לקנין גורל הינו‬
‫שגם הוא לא הזכיר כלל בדבריו את הדימוי לחלוקת‬ ‫מחלוקת הארץ‪.‬‬
‫הארץ‪ ,‬אלא פירש שסיבת ההקנאה היא מחמת ההוא‬
‫הנאה‪[ ,‬וכן דייק בדבריהם הכנסת הגדולה בספרו‬ ‫וכן נראה מדברי הרמב"ם‪ ,‬שהרי הרמב"ם לא‬
‫הזכיר כלל בלשונו שהגורל הוא סיבת הקנין‪ ,‬אלא‬
‫דינא דחיי עשה פ"ב ד"ה בהנאה]‪.‬‬ ‫הוא נימק את סיבת הקנין רק מפני ההנאה ההדדית‪,‬‬
‫וכמו שכתב הרמב"ם (הלכות שכנים פרק ב' הלכה י"א)‬
‫כך שהנידון האם למסקנה הקנין מתבצע רק‬ ‫"האחין שחלקו ועשו ביניהם גורל כיון שעלה גורל‬
‫מפני ההיא הנאה דקא צייתי להדדי‪ ,‬או גם באמצעות‬ ‫לאחד מהן קנו כולן‪ ,‬בהנייה שנעשית להם‪ ,‬ששמעו‬
‫הגורל‪ ,‬זה תלוי בגירסאות בגמרא‪ ,‬ושנוי במחלוקת‬ ‫זה מזה לדבר שהסכימו עליו‪ ,‬גמר כל אחד מהן ומקנה‬

‫הראשונים‪.‬‬

‫ולכאורה ישנם כמה השלכות מעשיות לנידון זה‪:‬‬

‫מטרת הגורל להכריע על הסדרי חלוקת הנכס‪ ,‬אין‬ ‫א‪ .‬לגבי מטלטלים‬
‫זה בדומה לחלוקת הארץ‪ ,‬ואי אפשר לחייב זה את זה‬
‫להטיל ביניהם גורל‪ ,‬אבל בספר ערך ש"י (חושן משפט‬ ‫לגבי השאלה האם גורל קונה גם בחלוקת‬
‫סימן קנ"ד סעיף ג' בהג"ה) השיג על הנתיבות המשפט‬ ‫נכסים דניידי‪ ,‬או רק בנדל"ן [נכסי דלא ניידי]‪ ,‬כי הרי‬
‫וכתב שהגם שהמקור של קנין גורל הינו מחלוקת‬ ‫בחלוקת הארץ היה רק נכסי דלא ניידי [קרקעות]‪,‬‬
‫הארץ‪ ,‬אך אין טעם לומר שהגורל יקנה רק בחלוקת‬ ‫ואם נחליט שהמקור לקנין גורל הינו מחלוקת‬
‫נכס ולא בהכרעות על זכויות השותפים‪ ,‬וממילא אין‬ ‫הארץ‪ ,‬אם כן אין לנו מקור לכך שהגורל יקנה בנכסי‬
‫כל מניעה ללמוד מחלוקת הארץ שיועיל גם בזה קנין‬ ‫דניידי‪ ,‬ואכן הריטב"א (בבא בתרא דף ק"ו עמוד ב') כותב‬
‫בשם מורו ורבו שגורל מועיל לקנות רק בקרקעות‬
‫גורל‪.‬‬ ‫ולא במטלטלים‪ ,‬וזאת מכיון שחלוקת הארץ היתה‬
‫רק על קרקעות ולא על מטלטלים‪ ,‬אך ברשב"ם‬
‫ג‪ .‬האם גורל יכול להקנות את כל הנכס לאחד‬ ‫כתב שמזה שהגמרא לא כתבה שגורל מועיל רק‬
‫לקרקעות‪ ,‬מוכח שהגורל קונה גם במטלטלים‪[ ,‬ועיין‬
‫אמנם גם הערך ש"י מסכים עקרונית שמאחר‬
‫והמקור לקנין גורל הינו מחלוקת הארץ‪ ,‬ולכן הגורל‬ ‫בזה עוד להלן]‪.‬‬
‫יקנה רק בדומה לחלוקת הארץ‪ ,‬ומטעם זה פסק‬
‫הערך ש"י (חושן משפט סימן קע"ג סעיף ב') שגורל מועיל‬ ‫ב‪ .‬האם גורל מועיל לתת זכות קדימה‬
‫רק על חלוקת הנכס בין כל השותפים‪ ,‬אך הגורל‬
‫לא מועיל להקנות את כל הנכס לאחד מהשותפים‪,‬‬ ‫בנתיבות המשפט (סימן קנ"ד ס"ק ו') כתב שמאחר‬
‫וזאת מאחר ואין זה דומה לגורל של חלוקת הארץ‬ ‫ולומדים קנין גורל מחלוקת הארץ‪ ,‬לכן לא מועיל‬
‫שהיה על חלוקת הנכסים‪ ,‬והערך ש"י סבור שבשונה‬ ‫הגורל אלא בדומה לחלוקת הארץ‪ ,‬אבל במקרה‬
‫מהחילוק של הנתיבות המשפט (הנזכר באות ב') חילוק‬ ‫שהשותפים אינם חולקים את הנכסים‪ ,‬אלא שיש‬
‫זה הינו חילוק מהותי‪ ,‬כי בהחלט יש סברא לומר‬ ‫צורך להכריע למי מבין השותפים תהיה הזכות‬
‫שקנין גורל יועיל רק לבירור החלקים‪ ,‬ולהכריע‬ ‫לפתוח חלון‪ ,‬וכיוצא בזה‪ ,‬באופנים אלו כיון שאין‬